因严重违纪解除员工 需要注意哪些法律风险
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遵守劳动纪律,是劳动者履行劳动合同的基本义务,相应地,用人单位在劳动关系中也享有用工管理权,有权依法建立和完善劳动规章制度,并对严重违反规章制度的员工作出相应的纪律处分,包括解除劳动合同。
企业在劳动用工管理中亦日渐重视管理的合法合规性,注意到在处理违纪行为时要“有法可循、有据可依”。
但纵观近年来有关违纪解除而引发的劳动争议案件,企业往往会在一些违纪行为处理的细节上发生“疏漏”,导致最终败诉。
今天咱们就一起来看看违纪解除有哪些法律风险点,希望对企业的用工管理有所帮助。
01
严重违纪的内涵
严重违反用人单位的规章制度的,企业可以解除劳动合同,系对职工工作遵纪守法、职业品德等方面的综合评价。作为最为严厉、终极的解除劳动合同手段,是企业解除与职工劳动合同最常见的理由,也是劳动纠纷案件的高发点。
02
解除理由
1、定义:是指用人单位基于劳动者何种行为依据何种规定解除双方劳动合同。具体而言包括二部分内容:第一,劳动者存在某种行为;第二,解除所依据的具体规章制度或法律条文规定。
2、工作中存在严重违纪行为:以规章制度和法律法规规定为依据,主要包括如下类别行为:出勤违纪,职业素养,行政违法,诚信不足,抗拒指示,工作过失,利益冲突,泄露机密,损害公益等。
3、举例:抗拒指示,包括不服从调岗、调职、工作安排;利益冲突,包括在职竞业、在外兼职等。
03
取证要点
职工存在违纪违法或不当行为:
1、第一手证据的固定:如监控录像、考勤记录、微信聊天记录、公证书。防止关键证据灭失。
2、进一步巩固违纪事实证据:录音、访谈、电子沟通记录、书面函件沟通。
3、律师权限调取证据:户籍档案、企业工商内档、部分第三方单位掌握证据、庭审档案或笔录。
4、人社部门的查询:招退工记录、社保记录。
5、法院调查令、法院调查取证:酒店入住信息、银行流水、缴税信息、职工婚姻状况。
用人单位存在合法、有效的规章制度:
1、用人单位实施规章制度,规章制度合法,不存在违反强制性规定或违背公序良俗。规章制度形式包括:纸质版、电子版。
2、通过民主程序审议:职工代表大会或者全体职工讨论。证据包括:职工代表推荐表、《员工手册/规章制度意见征询表》、 职代会决议及公告;《员工手册/规章制度审议征询函》、职工大会签到表、职工大会决议及公告等。
3、公示,或者告知劳动者。证据包括:邮件、张贴、OA公告栏公告、考试、会签或签收及其他方式等,证明职工知悉、收到规章制度。
无规章制度或规章制度未囊括行为时的评价:
可以职工违反“职业道德或劳动纪律”为由辞退之。如职工存在泄漏商业机密、同业竞争、同事之间不正当关系、组织群体性罢工怠工等行为。
《劳动法》第三条第二款“劳动者应当完成劳动任务,提高职业技能,执行劳动安全卫生规程,遵守劳动纪律和职业道德。”
04
风险点
此处提到的风险点指的是可能视为违法解除。
1、试用期满解除,视为转正,解除不合法;
2、解除理由要明确为:不符合录用条件或具体不符合的行为;
3、试用期内不能以职工属于《劳动合同法》第四十条第三项“客观情况发生重大变化变更”及第四十一条经济性裁员解除;
4、主观的评价考核,需要客观证据作为支撑方可,否则为违纪。如公司认为表达能力不行,需要举证与同事、客户沟通的相关证据,证明其表述不符合岗位要求。
05
证据类型
书证:违纪告知书、检讨书、悔过书、情况说明、政府部门处罚决定书、司法裁判文书、工商资料、虚假报销发票、公证书、笔录等;
物证:被侵害机器设备及其他物品等;
视听资料:录音、录像、监控视频、照片等;
证人证言:同事、目击者及其他知情者的证言等;
电子证据:QQ、微信、微博、电子邮件、网页、OA系统、手机短信;用户注册信息、身份认证信息、电子交易记录、通信记录、登录日志;文档、图片、音频、视频、数字证书、计算机程序等;
其他:当事人的自认、陈述等。
06
解除通知
通知工会:
征求工会意见,工会出具工会意见函或工会复函。
通知职工:
用人单位以严重违纪解除劳动合同,对职工而言,属于劳动关系“死刑”的宣判,用人单位应当以载明具体解除对象、事由、依据、日期等内容的书面通知送达职工,一经送达,解除即生效。
风险点(可能视为违法解除)
1、职工部门领导、高层领导任意性解除,包括口头、书面及以实际行为解除(应杜绝该行为);
2、解除通知没有载明解除理由或者笼统的告知严重违纪解除,则视为无理由,属违法解除;
3、公司规章制度与职工违纪行为不契合。如规章制度规定员工违纪给予警告直至开除,对职工的行为处罚不明确;
4、规章制度未公示或告知职工,对职工不生效;
5、在一审起诉前,没有通知或补救通知工会。
07
解除预算
合法解除:不支付补偿;
违法解除:2N的赔偿金,或恢复劳动关系。关于恢复一般适用于三期、工伤及医疗期职工。
08
人力的职责
1、规章制度的制定、公示与送达;
2、证据收集,需要业务部门协同;
3、劝退、征询工会意见、发送解除通知及应对仲裁、诉讼。